El Significado de “FRAND”, Parte I: Royalties

Resumen

¿Qué significa para el titular de una patente comprometerse con una organización que elabora normas técnicas (standard-setting organization — “SSO”) a licenciar sus patentes sobre normas esenciales (standard essential patents — “SEPs”) en condiciones equitativas, razonables y no discriminatorias (fair, reasonable and non-discriminatory — “FRAND”)? ¿Cuándo un royalty es considerado FRAND? A partir de la teoría jurídica y la teoría económica, propongo una interpretación de FRAND, que distingue y reconcilia las definiciones contradictorias de FRAND y proporciona a los tribunales un enfoque práctico para identificar los royalties FRAND. Una comprensión adecuada a respecto de un royalty FRAND requiere el reconocimiento del valor combinatorio de las patentes sobre normas esenciales. Dicho reconocimiento revela la falacia de intentar aplicar la regla de “valor incremental ex ante” para la determinación de un royalty FRAND. Los royalties FRAND dividen el total de royalties generados por la norma entre los titulares de patentes sobre normas esenciales. Tal división debería maximizar el excedente resultante de la creación de la norma. También debería satisfacer una restricción de racionalidad individual para el titular y el licenciatario de la patente, fomentando, así, la participación continua para el establecimiento y la aplicación de normas abiertas, en contrapartida de una mayor dependencia a las normas propietarias.

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